домен «performator.ru» оказался занят каким-то личным блогом, придется выбирать другой адрес для сайта. Агентство регистрирует домен «perfor.ru» и в довесок к товарному знаку «Перформатор» на всякий случай регистрирует и одноименный домену знак PERFOR. Эта регистрация нужна для того, чтобы никто потом не смог отобрать у них домен. А если компания собирается проводить каждый год маркетинговую конференцию PERFORFEST, то это название тоже можно зарегистрировать как товарный знак.

Регистрация словесного знака защищает само по себе название, безотносительно его шрифта, цвета или начертания букв. Поэтому словесный знак дает самую сильную защиту: использование такого же или похожего названия конкурентом будет нарушением, и неважно, как именно его там нарисуют[125].

Следующие по популярности — изобразительные знаки: логотипы, этикетки, эмблемы, паттерны и другие картинки, которые могут выделить товар или услугу на рынке. Можно сочетать в одном знаке слово и графику, тогда получится комбинированный знак.

Логотип уже охраняется авторским правом как картинка[126]. Если кто-то скопирует его, можно будет предъявить претензии за нарушение исключительного права на произведение. Но такой ход сработает, только если заказчик логотипа заключил с дизайнером договор и получил исключительное право[127]. А если директор «Перформатора» только закинул деньги на карточку дизайнеру, то у его компании права не появилось, защищать нечего.

Авторское право охраняет логотип от копирования и переработки, но не защищает от использования слишком похожих обозначений конкурентами. Поэтому логотипы и регистрируют как товарные знаки — чтобы получить более широкую охрану[128]. Заодно и правообладатель после экспертизы Роспатента убедится, что дизайнер его не подвел и логотип действительно оригинальный, а компания точно не нарушает чужие права.

Иногда в качестве товарных знаков регистрируют необычные формы — объемные товарные знаки. Например, если пекарня начнет разливать кисель, то бутылку воды в форме медведя можно будет зарегистрировать как товарный знак киселя. Бывают позиционные знаки — например, пекарь будет рисовать синий квадрат на верхушке пирожков, и само по себе расположение синего квадрата на пирожке может стать товарным знаком.

На самом деле товарным знаком может стать вообще любое обозначение: анимация, голограмма, звук и даже цвет. Главное — чтобы это обозначение соответствовало требованиям закона и выделяло продукт компании на рынке[129].

Привязка к конкретным товарам и услугам

Регистрация товарного знака защищает не обозначение само по себе, а его применение для конкретных товаров и услуг[130].

Если предприниматель зарегистрировал товарный знак «Боярин», это не значит, что всем остальным теперь нельзя говорить и писать слово «боярин». Это значит, что только этот предприниматель сможет маркировать словом «Боярин» те товары и услуги, в отношении которых зарегистрирован его знак — например, пирожки или пекарни.

Регистрация знака «Боярин» на пирожки не мешает другому предпринимателю создать бренд одежды «Боярин» и зарегистрировать знак для одежды[131]. На рынке могут существовать похожие и даже одинаковые названия, если они зарегистрированы на разные товары и услуги. А вот выпускать пряники «Боярин» другим предпринимателям нельзя, иначе покупатели могут по ошибке решить, что пряники выпускает та же пекарня, что и известные им пирожки. Мы называем это однородностью товаров.

Однородность — понятие растяжимое. В общих чертах, однородными считают те продукты, в отношении которых покупатели могут подумать, что их выпускает один и тот же производитель[132].

Если вы увидите в магазине джинсы «Боярин» и футболки «Боярин», скорее всего вы решите, что их выпускает одна и та же фабрика. Обувь «Боярин» — уже не факт. Но если в соседнем магазине инструментов вы найдете отопительный котел «Боярин», едва ли вы решите, что производитель одежды выпускает котлы. Так и работает однородность.

На однородность влияет масса факторов: вид товаров, их свойства, состав, материалы, назначение, цена, способ и место продажи, цель и область применения, круг потребителей, способ использования, взаимозаменяемость и взаимодополняемость — и даже это еще не все[133].

Чтобы навести хоть какой-то порядок, еще в середине прошлого века для товарных знаков придумали Международный классификатор товаров и услуг — МКТУ. Он поделил все существующие товары и услуги на 45 классов — сфер деятельности[134]. Сегодня МКТУ используют почти во всех странах, в том числе в России.

МКТУ не предназначен для определения однородности — он только делит товары и услуги по общим направлениям. А однородность — более сложное свойство. В основном, конечно, в пределах одного класса МКТУ живут однородные товары и услуги. Но часто бывает так, что однородные товары находятся в разных классах или, наоборот, неоднородные товары соседствуют в одном классе[135]. Например, молоко и остальные продукты питания относятся к классу МКТУ № 29, а продукты для детского питания живут в классе № 5, вместе с фармацевтическими препаратами и витаминами. При этом молочные продукты и детское питание — это однородные товары, хоть они в разных классах.

Однородность есть не только между парами «товар — товар», «услуга — услуга», а еще и между товарами и услугами; например, одежда из класса № 25 однородна услугам ателье, класс № 40[136].

Обратный пример: к классу № 45 относятся юридические услуги, услуги домов престарелых и «выпуск голубей на особых событиях», а к классу № 11 — унитазы, ядерные реакторы и носки с подогревом. Все они неоднородны между собой, хотя и находятся в одном классе. Зато «редактирование текстов» в классе № 41, «редактирование рекламных текстов» в классе № 35, «написание текстов, за исключением рекламных» снова в классе № 41, а «редактирование личной корреспонденции» — класс № 45.

Поэтому в конечном счете однородность товаров определяет не МКТУ, а эксперт Роспатента при регистрации знака, а потом еще и суд, если вокруг знака разгорелся спор. Мнения эксперта Роспатента и судьи Суда по интеллектуальным правам могут отличаться[137].

Например, Роспатент в одном из дел заявляет, что обувь (№ 25) и зонты (№ 18) — это неоднородные товары, потому что они разного вида и назначения и один другой не заменяет. А Суд по интеллектуальным правам отменяет это решение и говорит, что зонты и обувь — однородные, потому что продаются, как правило, в одних и тех же магазинах, покупаются теми же потребителями, используются вместе, да и вообще, когда покупатель в сетевом магазине покупает зонт и обувь для создания цельного образа и видит на них одинаковые названия, он, скорее всего, решит, что эти вещи сделал один и тот же производитель[138].

Перед подачей заявки на регистрацию товарного знака, мы составляем перечень товаров и услуг и сортируем их по