деяние. Например, если суд выявил, что продавец или распространитель наркотических средств зарабатывал с целью собственного употребления наркотиков или для оплаты расходов на свое лечение, то его действия, хотя и должны квалифицироваться по ч. 2 ст. 228 УК РФ (распространение наркотических средств), предусматривающей наказание в виде лишения свободы на срок до семи лет с конфискацией имущества, но в данном случае наказание лучше выбрать в пределах его умысла и воли, т. е. по ч. 1 ст. 228 УК РФ, которая предусматривает наказание в виде лишения свободы сроком до трех лет без конфискации имущества, поскольку его мотивированной целью не было распространение наркотиков, а только их употребление.

Определение пределов сознания и воли преступника играет исключительную роль при определении меры наказания за приготовление или покушение на совершение особо опасных преступлений, поскольку на этих стадиях может и не быть причинения какого-либо реального вреда по независящим от преступника причинам. К примеру, если наемный убийца, или киллер, стреляет в свою жертву незаметно, издалека и невольно промахивается, то его наказание не должно быть смягчено потому, что он никому не причинил вреда, а должно в полной мере соответствовать объему его злого умысла независимо от независящих от него последствий совершенного преступления. Общеизвестно, что незнание закона не является основанием для освобождения виновного от наказания (ignorantia juris – legis – neminem excusat). «Незнание естественного закона, – писал по этому поводу Т. Гоббс, – ни для кого не может служить оправданием. Ибо предполагается, что всякий человек со зрелым умом знает, что он не должен делать другому того, что он не желал бы, чтобы было сделано по отношению к нему. Поэтому в какую бы страну человек ни пришел, он совершает преступление, если он делает что-либо противное законам этой страны. Если человек приезжает в нашу страну из Индии и убеждает у нас людей принять новую религию или учит их чему-либо, ведущему к неповиновению законам нашей страны, то, как бы человек ни был бы убежден в истинности своего учения, он совершает преступление и может быть по всей справедливости наказан за него, и не только потому, что его учение ложно, но и потому, что он совершает то, чего он не одобрил бы в другом, а именно в том, кто прибыл бы в его страну и пытался бы там изменить религию. Однако незнание гражданского закона может служить оправданием для человека в чужой стране, пока этот закон ему не объявлен, ибо до того гражданский закон не может иметь для него обязательной силы».[150]

Тем не менее, ввиду громоздкости, сложности и подчас запутанности современного законодательства большинства государств мира, незнание законов и подзаконных актов (особенно всевозможных инструкций, циркуляров и технических норм, которые не имеют широкого публичного характера, а их содержание не может быть подсказано здравым смыслом или обыденным правосознанием среднеобразованного человека) иногда может служить в качестве обстоятельства для смягчения наказания виновного, особенно при совершении преступлений по неосторожности.

Однако если лицо не имело возможности избежать ошибки в запрете и не осознавало того, что оно действует противоправно, то оно не может быть признано виновным, или, по крайней мере, не должно быть наказано, тем более если у него не было умысла нарушать закон данной страны. Так, если женатый мусульманин, следуя своим национальным традициям, в очередной раз женился на гражданке той страны, в которой по христианским обычаям и по действующему уголовному закону многоженство запрещено, то его преступление нельзя считать умышленным, а только неосторожным нарушением закона, которого он мог и не знать, если органы загса вовремя не предупредили его об этом.

Существенно правозначащим может также явиться состояние алкогольного или наркотического опьянения субъекта преступления. В ст. 23 УК РФ говорится только, что лицо, совершившее преступление в таком состоянии, подлежит уголовной ответственности, и ничего больше. По этому вопросу законодатель не проявляет своей позиции и не отмечает, какое значение такое состояние виновного имеет при назначении наказания, поскольку в ст. 61 и 63 УК РФ оно не рассматривается в качестве смягчающего или отягчающего обстоятельства. Тем не менее состояние опьянения достойно такой законодательной оценки, ибо оно существенным образом влияет на состояние сознания и воли субъекта преступления. На наш взгляд, если виновный сам себя умышленно ввел в такое состояние для пущей храбрости и решительности злого духа, направленного на совершение преступления, то такое состояние опьянения должно оцениваться судом как обстоятельство, отягчающее меру назначаемого ему наказания. Стало быть, в ст. 23 и 63 УК РФ должна быть введена соответствующая поправка о предумышленном введении себя в состояние алкогольного или наркотического опьянения, и это обстоятельство должно квалифицироваться как отягчающее наказание обстоятельство. Если же виновный был введен в такое состояние под действием обмана или принуждения, то оно должно рассматриваться как смягчающее его наказание обстоятельство, которое также соответствующим образом необходимо закрепить в ст. 23 и 61 УК РФ.

При учете особенностей личности виновных законодатель и судьи в то же время не должны забывать о принципе духовного равенства всех перед законом и судом. По этой причине в 1995 г. в УК Японии была внесена поправка, которая отменила положение уголовного закона о ненаказуемости или предварительном смягчении наказания в отношении глухонемых, ибо в противном случае отрицалась бы их полноценность и унижалось бы равное достоинство последних как нормальных граждан страны.

Существенным шагом в развитии теории и практики применения уголовного наказания было введение в ст. 60 УК РФ общих начал назначения наказания, которые посредством норм уголовного и уголовно-процессуального законодательства предусматривают основания, условия и порядок назначения и зачета уголовного наказания. Представляется, что следующим за этим должен стать шаг отражения в этой статье оснований и порядок уголовно-процессуального и уголовно-исполнительного изменения назначенного судом наказания или освобождения от его отбывания в процессе исполнения наказания, в особенности наказания в виде лишения свободы, однако об этом мы подробнее поговорим ниже.

В соответствии с указанной статьей УК РФ суд может назначить наказание ниже низшего предела санкций соответствующей статьи уголовного закона или не применять дополнительный вид наказания, предусмотренный в качестве обязательного, если в рассматриваемом уголовном деле наличествуют исключительные обстоятельства, которые связаны с целями и мотивами совершения преступления, особенностями поведения виновного во время и после совершения данного преступления, а также других обстоятельств, могущих существенно умалить степень его общественной опасности (например, активное содействие участника организованного (группового) преступления в раскрытии всех обстоятельств его совершения и разоблачении всех его участников).

В теории уголовного права используются понятия исключительных и смягчающих наказание обстоятельств, однако в действующем уголовном законодательстве, в частности в ч. 2 ст. 64